ТЕМА 4. УСТАНОВЛЕНИЕ,
СОДЕРЖАНИЕ, ТОЛКОВАНИЕ И ПРИМЕНЕНИЕ ИНОСТРАННОГО ПРАВА
1. Определение
права, подлежащего применению.
2. Иностранный
элемент при применении иностранного права.
3. Установление
содержания норм иностранного права.
4. Оговорка
о публичном порядке при применении норм иностранного права.
1. Определение права, подлежащего
применению
В международном гражданском процессе и
международном частном праве возникают ситуации, когда гражданско-правовое
отношение связано с правопорядками двух или нескольких государств. В таких
случаях возникает вопрос о том, право какого государства должно регулировать
соответствующее правоотношение.
Определение права, подлежащего применению,
представляет собой установление того правопорядка, нормы которого должны
регулировать конкретное правоотношение, осложнённое иностранным элементом.
В соответствии со статьёй 1186 ГК РФ
право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных
граждан или иностранных юридических лиц либо к гражданско-правовым отношениям,
осложнённым иным иностранным элементом, определяется на основании международных
договоров Российской Федерации, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в
Российской Федерации.
Если на основании указанных источников
определить подлежащее применению право невозможно, применяется право страны, с
которой соответствующее правоотношение, осложнённое иностранным элементом,
наиболее тесно связано.
Таким образом, определение применимого
права осуществляется посредством коллизионного регулирования.
Коллизионная норма не регулирует
непосредственно права и обязанности участников правоотношения. Её назначение
состоит в определении того, право какого государства должно применяться к
соответствующему отношению.
Общая схема выбора права может быть
представлена следующим образом:
иностранный элемент → коллизионная норма →
определение применимого права → установление содержания соответствующих норм →
их применение к конкретному правоотношению.
В соответствии с частью 5 статьи 11 ГПК РФ
суд при разрешении гражданских дел применяет нормы иностранного права в
соответствии с федеральным законом или международным договором Российской
Федерации. Аналогичное положение содержится в статье 14 АПК РФ.
Квалификация юридических понятий
Одним из вопросов, возникающих при
определении применимого права, является квалификация юридических понятий.
Согласно статье 1187 ГК РФ при определении
права, подлежащего применению, толкование юридических понятий осуществляется в
соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом.
Если соответствующее юридическое понятие
неизвестно российскому праву, известно в ином словесном обозначении либо имеет
в российском праве другое содержание и не может быть определено посредством
толкования по российскому праву, при его квалификации может применяться
иностранное право.
Квалификацию юридического понятия следует
отличать от последующего толкования иностранной правовой нормы.
Квалификация осуществляется на стадии
выбора применимого права, а толкование иностранной нормы — после того, как
применимое право уже определено. Такое разграничение имеет принципиальное
значение при применении статей 1187 и 1191 ГК РФ.
Принцип
наиболее тесной связи
В ряде случаев коллизионные нормы не
позволяют определить применимое право непосредственно либо предусматривают
обращение к праву страны, с которой правоотношение наиболее тесно связано.
При установлении такой связи принимается
во внимание совокупность обстоятельств конкретного правоотношения: место
жительства и гражданство участников, место нахождения юридического лица, место
нахождения имущества, место исполнения обязательства и другие обстоятельства.
Принцип наиболее тесной связи позволяет
определить применимый правопорядок с учётом реального характера сложившегося
правоотношения.
Автономия воли сторон
В договорных отношениях существенное
значение имеет принцип автономии воли сторон.
Согласно статье 1210 ГК РФ стороны
договора могут по соглашению выбрать право, которое подлежит применению к их
договору.
Выбор права может быть осуществлён как при
заключении договора, так и впоследствии. Стороны вправе определить применимое
право как для договора в целом, так и для отдельных его положений.
Например, российская и иностранная
организации могут заключить договор международной поставки и предусмотреть, что
к договору применяется право определённого иностранного государства. В этом
случае при разрешении спора суд должен учитывать соглашение сторон о выборе
права в пределах, установленных законом.
Множественность правовых систем
Особые вопросы возникают в тех случаях,
когда право определённого государства состоит из нескольких территориальных или
иных правовых систем.
В соответствии со статьёй 1188 ГК РФ в
таком случае применяется правовая система, определяемая в соответствии с правом
этого государства.
Если определить применимую правовую
систему таким образом невозможно, применяется правовая система, с которой
отношение наиболее тесно связано.
Взаимность
Применение иностранного права в Российской
Федерации по общему правилу не зависит от того, применяется ли российское право
в соответствующем иностранном государстве.
Согласно статье 1189 ГК РФ иностранное
право применяется независимо от того, применяется ли в соответствующем
иностранном государстве российское право к отношениям соответствующего рода,
если применение иностранного права на началах взаимности не предусмотрено
законом.
Обратная отсылка
При определении применимого права может
возникнуть ситуация, когда российская коллизионная норма отсылает к праву
иностранного государства, а коллизионные нормы этого государства, в свою
очередь, отсылают к российскому праву либо к праву третьего государства.
Такая ситуация получила название обратной
отсылки (renvoi).
В соответствии со статьёй 1190 ГК РФ в
случае отсылки к иностранному праву применяется материальное, а не коллизионное
право соответствующего государства, за исключением случаев, предусмотренных
законом.
Таким образом, российское право в целом
исходит из ограничения действия обратной отсылки.
Нормы непосредственного применения
При определении применимого права
необходимо учитывать также положения статьи 1192 ГК РФ о нормах
непосредственного применения.
Это нормы, которые вследствие указания в
них самих либо ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и
охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют
соответствующие отношения независимо от права, подлежащего применению.
Следовательно, даже если в соответствии с
коллизионной нормой подлежит применению иностранное право, это не всегда означает,
что все вопросы соответствующего правоотношения будут регулироваться
исключительно иностранными нормами.
2. Иностранный элемент при применении
иностранного права
Необходимость определения применимого
права возникает прежде всего в связи с наличием в правоотношении иностранного
элемента.
Иностранный элемент
представляет собой связь правоотношения с иностранным государством или
иностранным правопорядком, которая обусловливает необходимость выбора
применимого права.
В юридической литературе традиционно
выделяются три основные формы иностранного элемента:
иностранный субъект;
иностранный объект;
юридический факт, связанный с территорией
иностранного государства.
Иностранный субъект
Иностранный элемент может выражаться в
участии в правоотношении иностранного гражданина, лица без гражданства,
иностранного юридического лица либо иного иностранного субъекта.
Например, российская организация заключает
договор с иностранной компанией. Участие иностранного юридического лица
является обстоятельством, осложняющим правоотношение иностранным элементом.
Иностранный объект
Иностранный элемент может быть связан с
объектом правоотношения, находящимся за пределами Российской Федерации.
Например, спор о праве собственности может
касаться недвижимого имущества, расположенного на территории иностранного
государства.
При этом участники правоотношения могут
быть российскими гражданами или российскими юридическими лицами. Иностранный
элемент в данном случае связан с объектом правоотношения.
Юридический факт,
связанный с иностранным государством
Иностранный элемент может выражаться также
в том, что юридически значимое обстоятельство, послужившее основанием
возникновения, изменения или прекращения правоотношения, произошло за границей.
Например, вред может быть причинён на
территории иностранного государства, договор может быть заключён за границей
либо определённое юридическое действие может быть совершено на территории
другого государства.
Таким образом, иностранный элемент может
быть связан:
с субъектом правоотношения;
с его объектом;
с юридическим фактом.
Подобная классификация традиционно
используется в российской доктрине международного частного права. В учебной
литературе также отмечается, что иностранный элемент может проявляться через
иностранного субъекта, нахождение объекта за границей либо связь юридически
значимого факта с иностранной территорией.
При этом наличие иностранного элемента
само по себе ещё не означает обязательного применения иностранного права.
Иностранный элемент лишь ставит вопрос о
выборе применимого права. Ответ на этот вопрос даётся с помощью соответствующих
коллизионных норм.
Например, наличие иностранного гражданина
среди участников правоотношения может привести как к применению российского
права, так и к применению права иностранного государства — в зависимости от
содержания соответствующей коллизионной нормы.
Таким образом, следует различать:
иностранный элемент — обстоятельство,
осложняющее правоотношение;
коллизионную норму — правило, определяющее
применимое право;
иностранное право — правопорядок, который
в результате применения коллизионной нормы должен регулировать соответствующее
правоотношение.
3. Установление содержания норм
иностранного права
После определения права, подлежащего
применению, возникает следующий вопрос — каково содержание норм
соответствующего иностранного права.
В соответствии со статьёй 1191 ГК РФ суд
устанавливает содержание норм иностранного права в соответствии с их
официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем
иностранном государстве.
Следовательно, суду недостаточно
установить только текст иностранного нормативного акта. Необходимо определить,
какое содержание имеет соответствующая норма в правовой системе государства,
право которого подлежит применению.
Это связано с тем, что одна и та же норма
может приобретать определённое содержание в результате её официального
толкования и судебной практики.
При установлении содержания иностранного
права суд может использовать различные источники информации:
официальные тексты нормативных актов;
официальное толкование;
судебную практику соответствующего
государства;
правовую доктрину;
информацию компетентных органов;
заключения специалистов;
иные материалы, позволяющие установить
содержание иностранного права.
Суд также может обратиться за содействием
и разъяснением в компетентные органы в Российской Федерации и за границей либо
привлечь экспертов.
Лица, участвующие в деле, вправе
представить документы, подтверждающие содержание иностранного права, и иным
образом содействовать суду в его установлении.
По требованиям, связанным с осуществлением
сторонами предпринимательской деятельности, суд вправе возложить на стороны
обязанность представить сведения о содержании иностранного права.
Таким образом, установление содержания
иностранного права представляет собой обязанность суда, а стороны вправе и
должны содействовать суду в выполнении этой задачи.
Толкование
иностранного права
Толкование иностранного права необходимо
отличать от квалификации юридических понятий.
При квалификации суд определяет содержание
юридического понятия для целей выбора применимого права.
При толковании уже выбранного иностранного
права суд устанавливает содержание конкретной иностранной нормы с учётом того,
как она понимается и применяется в соответствующем иностранном государстве.
Поэтому применение иностранного права
предполагает обращение не только к тексту закона, но и к правовой системе в
целом.
Особое значение имеют:
официальное толкование;
судебная практика;
доктрина соответствующего государства.
Именно такой подход позволяет избежать
механического перенесения иностранной нормы в российскую правовую систему без
учёта особенностей её содержания и применения.
Невозможность установить содержание
иностранного права
Возможна ситуация, когда суд предпринял
предусмотренные законом меры, однако содержание иностранного права в разумные
сроки установить не удалось.
В соответствии с пунктом 3 статьи 1191 ГК
РФ в таком случае применяется российское право.
Таким образом, невозможность установить
содержание иностранного права не должна препятствовать разрешению спора.
При этом применение российского права
является не первоначальным вариантом, а последствием невозможности установить
содержание иностранного права после принятия необходимых мер.
4. Оговорка о публичном порядке при
применении норм иностранного права
Определение иностранного права в качестве
применимого не означает, что оно должно применяться при любых обстоятельствах.
Одним из ограничений применения
иностранного права является оговорка о публичном порядке (ordre public).
Она закреплена в статье 1193 ГК РФ.
Согласно данной норме норма иностранного
права, подлежащая применению в соответствии с правилами международного частного
права, в исключительных случаях не применяется, если последствия её применения
явно противоречили бы основам правопорядка Российской Федерации с учётом
характера отношений, осложнённых иностранным элементом.
В этом случае при необходимости
применяется соответствующая норма российского права.
Таким образом, для применения оговорки о
публичном порядке необходимо наличие следующих обстоятельств:
в соответствии с коллизионной нормой
должно применяться иностранное право;
содержание соответствующей иностранной
нормы установлено;
суд оценивает последствия её применения;
эти последствия должны явно противоречить
основам российского правопорядка;
ситуация должна носить исключительный
характер.
Отличие публичного порядка от различия
правовых систем
Само по себе отличие иностранного права от
российского законодательством не рассматривается как основание для применения
оговорки о публичном порядке.
Иностранная правовая система может иметь
иные правовые конструкции, институты и способы регулирования общественных
отношений.
Поэтому различие между российским и
иностранным правом само по себе не свидетельствует о нарушении публичного
порядка.
Статья 1193 ГК РФ прямо устанавливает, что
отказ в применении иностранного права не может быть основан только на отличии
правовой, политической или экономической системы соответствующего иностранного
государства от российской системы.
Следовательно, необходимо установить не
просто различие между правовыми системами, а явное противоречие последствий
применения конкретной иностранной нормы основам российского правопорядка.
Исключительный характер оговорки
Оговорка о публичном порядке является
исключением из общего правила о применении иностранного права.
Её назначение состоит в защите
фундаментальных основ российского правопорядка в тех случаях, когда применение
иностранной нормы привело бы к последствиям, несовместимым с этими основами.
Поэтому оговорка не должна использоваться
для того, чтобы всякий раз заменять иностранное право российским только потому,
что иностранное регулирование отличается от российского.
Иными словами:
отличие иностранного права от российского
права само по себе не является основанием для применения оговорки о публичном
порядке.
Необходимо наличие именно явного
противоречия последствий применения иностранной нормы основам российского
правопорядка.
Соотношение публичного порядка и норм
непосредственного применения
Оговорку о публичном порядке необходимо
отличать от норм непосредственного применения, предусмотренных статьёй 1192 ГК
РФ.
При применении нормы непосредственного
применения российская норма регулирует соответствующее отношение независимо от
права, определённого на основании коллизионной нормы.
При применении оговорки о публичном
порядке первоначально определяется иностранное право как подлежащее применению,
однако конкретная иностранная норма исключается вследствие того, что
последствия её применения явно противоречат основам российского правопорядка.
Таким образом:
статья 1192 ГК РФ — применение российской
нормы независимо от выбранного права;
статья 1193 ГК РФ — исключение применения
иностранной нормы в исключительном случае вследствие её противоречия публичному
порядку.
Заключение
Применение иностранного права в российском
суде представляет собой последовательный процесс, включающий несколько
взаимосвязанных этапов.
Вначале устанавливается наличие
иностранного элемента в правоотношении. Затем на основании коллизионных норм
определяется право, подлежащее применению.
После выбора иностранного правопорядка суд
устанавливает содержание соответствующих норм иностранного права, учитывая их
официальное толкование, практику применения и доктрину соответствующего
государства.
На следующем этапе иностранное право
применяется к конкретному правоотношению.
При этом его применение может быть
ограничено нормами непосредственного применения и оговоркой о публичном
порядке.
Таким образом, общий механизм применения
иностранного права может быть представлен следующим образом:
иностранный элемент
↓
определение права, подлежащего применению
↓
квалификация юридических понятий
↓
применение коллизионной нормы
↓
выбор правопорядка
↓
установление содержания иностранного права
↓
толкование и применение иностранной нормы
↓
проверка действия норм непосредственного
применения и оговорки о публичном порядке.
Основные нормативные источники
1. Гражданский
кодекс Российской Федерации, часть третья, раздел VI «Международное частное
право», в частности статьи 1186–1194.
2. Гражданский
процессуальный кодекс Российской Федерации, статья 11.
3. Арбитражный
процессуальный кодекс Российской Федерации, статья 14.
4. Постановление
Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного
частного права судами Российской Федерации».
5. В
соответствующих случаях — международные договоры Российской Федерации,
содержащие коллизионные нормы или иные правила определения применимого права.